司法实践通常说的“诉前禁令”，其实是行为保全制度。
它是2013年施行的新《民事诉讼法》增设的一项重要制度。其内容为，法院应当事人申请，在若不及时制止被控侵权行为，将给申请人造成难以弥补损失的特定情况下，为保护申请人合法权益，保证判决或者裁决执行，避免损失扩大，在诉讼前或者诉讼过程中，责令被申请人为一定行为或者不为一定行为的临时性民事强制措施。
目前，“诉前禁令”的使用较多地见诸于知识产权审判领域。
知识产权侵权案件特性使然
据北京市第二中级人民法院统计数据显示，近10年来该院共审理20件知识产权行为保全案件，涉及商标权、专利权和著作权等领域。
为何会在知识产权案件审理中大量使用“诉前禁令”？
——侵权成本低，发生频率高。随着科学技术的发展和信息传播的加快，知识产权领域中一些典型侵权行为如作品的复制、商标的模仿、技术方案的实施等都显得愈发便捷和易于实现，丰厚的利润和高额的回报也使侵权人置法律风险于不顾而频繁触及法律的红线。此外，智力劳动成果的无形性特点使权利人往往容易忽视，或难以防范侵权行为，当发现时，侵权行为可能已经发生或即将发生。
——权利欠保障，损失易扩大。知识产权作为一种智力成果，具有无形性、专属性和易复制特点，而知识产权侵权行为具有即发性和持续性特点，一旦发生侵犯行为，将在短时间内给权利人造成难以弥补的损害。这也是最高人民法院率先在知识产权领域出台诉前行为保全司法解释的原因。例如，在诺华“医药用途专利”诉中行为保全案中，被申请人的药品说明书包含了被控侵权信息，药品一旦进入省级以上医保目录，会对申请人的权利造成难以弥补的损害。
——诉讼周期长，维权效率低。诉讼程序的运行需要一段时间，尤其在专利侵权纠纷中，案件审理还可能因专利权无效宣告请求等事由发生中止。与较长诉讼周期相比，侵权行为具有明确可预期性，如侵权产品的制造和销售已处于持续过程中，作品马上会进入大范围复制和传播阶段等，如按正常诉讼周期审判，可能造成未来判决难以执行，或仅具惩罚性效力，无法在实质上起到真正遏制侵权行为的作用。
减少因侵权行为造成的损失
随着新类型案件层出不穷，知识产权行为保全涉及的法律问题具有了明确意义。钱钟书书信手稿诉前保全案不仅涉及书信稿件能否构成著作权法意义上的作品以及构成何种作品等著作权问题，还涉及写信人隐私权界定问题；在诺华公司医药用途专利诉中保全案中，涉及到如何认定医药用途这种特殊专利的保护范围问题。
从北京市二中院审结的行为保全案件看，案件数量虽少，但却具有较大社会影响力。如涉及钱钟书手稿拍卖的诉前行为保全案件作为唯一一起知识产权案件，入选最高人民法院首批保障民生典型案例；涉及“红狮”商标、“狼爱上羊”演唱会的诉前行为保全案件受到社会各界广泛关注。
应该说，紧迫性是行为保全案件最显著特点。无论是诉前行为保全，还是诉中行为保全，针对的往往是即将或正在发生的侵权行为，均存在一定紧迫性，若不及时采取保全措施，可能会给权利人或利害关系人造成难以弥补的损害，且这种损害难以通过日后判决弥补。
由于行为保全案件是对当事人的行为作出强制性规制，此类案件的担保形式和担保金额需要慎重考虑。记者了解到，在审判实践中，担保形式既有银行保函，也有案外公司保函。而担保金额则一般根据可能给被申请人造成的损害、申请人的担保能力等方面确定。在有的案件中，申请人诉请的目标是被申请人某种特定行为，无法直接估算保全措施可能给被申请人造成的损失，担保数额难以确定，但如果申请人能够提供公司或银行出具的不限额保函，也可认定其担保合法。
利于积极化解知识产权纠纷
诺华“医药用途专利”诉中行为保全案不仅是首例医药用途侵权案件，也是专利领域首例诉中行为保全案件，在医药行业领域中产生了广泛影响。
为了更好规范相关市场交易秩序，维护知识产权人合法权益，避免或减少纠纷，相关市场主体应该做到：
——强化自律，树立知识产权保护理念。作为市场经营主体，不仅应遵守商业活动中的相关政策和规则，也应加强知识产权保护意识，尊重他人智力活动成果，自觉关注自身行为是否可能对他人的知识产权造成了侵害，在合理、合法的前提下追逐商业利益。
——熟悉法规，提升行为保全重视程度。由于知识产权所涉法律问题往往具有新颖度高、专业化强的特点，因此，市场经营主体尤其是企业应认真学习知识产权相关法律法规，通过各种渠道了解、掌握当前知识产权司法保护状况，为自身合法开展商业活动奠定基础。
——积极应对，努力争取诉讼和解机会。在已作出行为保全裁定的案件中，被申请人要高度重视法院作出的裁定，积极主动参与诉讼活动，通过正当有效的法律程序反映自身诉求，尽量争取与申请人直接沟通和交流的机会，努力达成案件和解。
——慎用权利，增强合理维权意识。对于权利人或利害关系人而言，除拥有合法有效的权利或授权之外，还应切实掌握被申请人侵权的初步证据，按照法律规定的程序和步骤提起行为保全申请。
本版稿件除署名外均由喜悦采写
